高雄律師陳政宏：一審無罪、二審有罪不得上訴？最高法院：勿傻傻送執行 | 最新消息 | 高雄律師陳政宏【長風律師事務所】法律顧問、法律諮詢

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〔記者項程鎮／台北報導〕刑事訴訟法規定，竊盜、性騷擾等二審定讞案件，一審無罪、二審改判有罪，就判決確定、須送執行，大法官7月間作出釋字第752號解釋宣告違憲，最高法院為解決法院實務運作問題，下午公布最新一次刑事庭會議決議，要求二審勿把類似案件送執行，應讓由最高法院審理。

今年7月28日做出的釋字第752號解釋指出，刑事訴訟法第376條第1款、第2款限制上訴三審的規定，違反憲法第16條保障人民訴訟權意旨，如不讓被告上訴三審，將使被告少了一次救濟機會，因此宣告違憲，要求相關機關根據大法官上述釋憲意旨修法。

由於上述釋憲範圍，只限於第376條第1款的3年以下徒刑、拘役或專科罰金案件，以及同條第2款提及的刑法第320條、321條竊盜罪，因此第376條第3款到第7款的二審定讞案件，無法根據本釋憲案上訴三審，立院遂在本月7日三讀修法，取消第376條第3款到第7款不得上訴三審的規定。

最高法院透過上午做出的106年度第17次刑事庭會議決議，提醒二審勿把類似案件送執行，以免引發民怨和法律爭議。

[資料來源：自由時報]

[本案法律解析]

解釋爭點
刑事訴訟法第376條第1款及第2款所列案件：
1、經第一審判決被告有罪，而第二審駁回上訴或撤銷原審判決並自為有罪判決，不得上訴於第三審法院，是否違憲？
2、經第一審判決被告無罪，但第二審撤銷原審判決而自為有罪判決者，不得上訴於第三審法院，是否違憲？

解釋文
刑事訴訟法第376條第1款及第2款規定：「下列各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院：一、最重本刑為三年以下有期徒刑、拘役或專科罰金之罪。二、刑法第320條、第321條之竊盜罪。」就經第一審判決有罪，而第二審駁回上訴或撤銷原審判決並自為有罪判決者，規定不得上訴於第三審法院部分，屬立法形成範圍，與憲法第16條保障人民訴訟權之意旨尚無違背。惟就第二審撤銷原審無罪判決並自為有罪判決者，被告不得上訴於第三審法院部分，未能提供至少一次上訴救濟之機會，與憲法第16條保障人民訴訟權之意旨有違，應自本解釋公布之日起失其效力。
上開二款所列案件，經第二審撤銷原審無罪判決並自為有罪判決，於本解釋公布之日，尚未逾上訴期間者，被告及得為被告利益上訴之人得依法上訴。原第二審法院，應裁定曉示被告得於該裁定送達之翌日起10日內，向該法院提出第三審上訴之意旨。被告於本解釋公布前，已於前揭上訴期間內上訴而尚未裁判者，法院不得依刑事訴訟法第376條第1款及第2款規定駁回上訴。